2014年政法干警筆試民法學(xué)答案及解析

一、單項(xiàng)選擇題：第1-35小題，每小題2分，共70分，下列每題給出的四個選項(xiàng)中，只有一個選項(xiàng)符合題目要求，請?jiān)诖痤}卡上將所選項(xiàng)的字母涂黑。

1、【答案】A【解析】民事主體自愿進(jìn)行的各項(xiàng)自由選擇，應(yīng)當(dāng)受到法律的保障，并排除國家和他人的非法干預(yù)。丙威脅甲，強(qiáng)行購買甲的物品,屬于非法干預(yù)，選A項(xiàng)。

2、【答案】B【解析】形成權(quán)包括追認(rèn)權(quán)、選擇權(quán)、撤銷權(quán)。人身權(quán)、物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)等屬于絕對權(quán)。債權(quán)屬于相對權(quán)。

3、【答案】C【解析】公民離開住所地最后連續(xù)居住一年以上的地方，為經(jīng)常居住地。但住醫(yī)院治病的除外。 公民由其戶籍所在地遷出后至遷入另一地之前，無經(jīng)常居住地的， 仍以其原戶籍所在地為住所。

4、【答案】C【解析】孳息是指物或者權(quán)益而產(chǎn)生的收益，包括天然孳息和法定孳息。種類物是指具有共同特征，用品種、數(shù)量、質(zhì)量規(guī)格，即通過度、量、衡加以確定的物。主物是指獨(dú)立存在，與其他獨(dú)立物結(jié)合使用，并在其中發(fā)揮主要效用的物。限制流通物是指法律對流通范圍和程度有一定限制的物，如外幣、黃金、公民收藏的文物和運(yùn)動槍支等。

5、【答案】C【解析】國家機(jī)關(guān)（某市公安局）、事業(yè)單位（某高校）也是獨(dú)立的法人單位，只是因?yàn)樗麄儾痪哂杏�利性特征，所以不是“企業(yè)法人”。 典型的企業(yè)法人可以分為有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種。合伙企業(yè)一般無法人資格，不繳納所得稅，繳納個人所得稅。

6、【答案】D【解析】《合伙企業(yè)法》第四十三條 新合伙人入伙,除合伙協(xié)議另有約定外,應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意,并依法訂立書面入伙協(xié)議。

7、【答案】A【解析】要式民事法律行為和不要式民事法律行為，分類標(biāo)準(zhǔn)是民事法律行為的成立是否必須采用特定形式。主行為與從行為分類標(biāo)準(zhǔn)是民事法律行為相互間的關(guān)系。有償民事法律行為和無償民事法律行為，分類的標(biāo)準(zhǔn)是民事法律行為的一方當(dāng)事人承擔(dān)義務(wù)是否要求對方給付對價。諾成性民事法律行為和實(shí)踐性民事法律行為，分類的標(biāo)準(zhǔn)是民事法律行為的成立是否以交付實(shí)物為條件。

8、【答案】B【解析】表見代理是指行為人雖無代理權(quán)，但由于本人的行為，造成了足以使善意第三人相信其有代理權(quán)的表象，而與善意第三人進(jìn)行的、由本人承擔(dān)法律后果的代理行為。

9、【答案】C【解析】訴訟時效的中斷是指在訴訟時效期間進(jìn)行中，因發(fā)生一定的法定事由，致使已經(jīng)經(jīng)過的時效期間統(tǒng)歸無效，待時效中斷的事由消除后，訴訟時效期間重新起算。訴訟時效中斷法定事由包括提起訴訟（起訴）、當(dāng)事人一方提出要求（請求）或者同意履行義務(wù)（承諾）。

訴訟時效中止是指在訴訟時效進(jìn)行期間，因發(fā)生法定事由阻礙權(quán)利人行使請求權(quán)，訴訟依法暫時停止進(jìn)行，并在法定事由消失之日起繼續(xù)進(jìn)行的情況，又稱為時效的暫停。對此，我國《民法通則》第139條予以規(guī)定：“在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止，訴訟時效從中止時效的原因消除之日起繼續(xù)計(jì)算�！�

10、【答案】A【解析】添附主要有混合、附合、加工三種方式�；旌鲜侵覆煌�所有人的不同財(cái)產(chǎn)互相滲合，難以分開并形成新財(cái)產(chǎn)。附合是指不同所有人的財(cái)產(chǎn)緊密結(jié)合在一起而形成的新的財(cái)產(chǎn)，雖未達(dá)到混合程度但非經(jīng)拆毀不能達(dá)到原來的狀態(tài)。加工是指)通過特殊處理使原材料、半成品變得合用或達(dá)到某種要求或指為改善外觀、味道、用途或其它性能而工作。甲誤將乙所有的玉石雕刻成玉墜。甲的行為屬于加工。加工失誤按照過錯大小進(jìn)行賠償。

11、【答案】A【解析】動產(chǎn)物權(quán)是指以動產(chǎn)為標(biāo)的的物權(quán)。動產(chǎn)所有權(quán)、動產(chǎn)質(zhì)權(quán)、留置權(quán)則是動產(chǎn)物權(quán)。

12、【答案】A【解析】不當(dāng)?shù)美�指沒有合法根據(jù)，或事后喪失了合法根據(jù)而被確認(rèn)為是因致他人遭受損失而獲得的利益，應(yīng)負(fù)返還的義務(wù)。如售貨時多收貨款，拾得遺失物據(jù)為己有等。

13、【答案】D【解析】物權(quán)法在對按份共有物的處分問題上兼顧效益原則和公平原則，實(shí)行“多數(shù)決”原則。即：經(jīng)占份額三分之二以上的按份共有人同意，即可處分共有物。對于共有物進(jìn)行重大修繕也是規(guī)定了要經(jīng)占份額三分之二以上的按份共有人同意。這樣規(guī)定既能體現(xiàn)物盡其用的原則，又能兼顧多數(shù)共有人的利益。

14、【答案】D【解析】所有權(quán)是所有人依法對自己財(cái)產(chǎn)所享有的占有，使用，收益和處分的權(quán)利。用益物權(quán)，是物權(quán)的一種，是指非所有人對他人之物所享有的占有、使用、收益的排他性的權(quán)利。比如土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)、地役權(quán)、自然資源使用權(quán)（海域使用權(quán)、探礦權(quán)、采礦權(quán)、取水權(quán)和使用水域、灘涂從事養(yǎng)殖、捕撈的權(quán)利）。擔(dān)保物權(quán)，是與用益物權(quán)相對應(yīng)的他物權(quán)，指的是為確保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而設(shè)定的，以直接取得或者支配特定財(cái)產(chǎn)的交換價值為內(nèi)容的權(quán)利。抵押權(quán)、留置權(quán)屬于擔(dān)保物權(quán)。

15、【答案】B【解析】法律對取得物權(quán)的時間有不同的規(guī)定，有的需要依法進(jìn)行批準(zhǔn)或登記，經(jīng)批準(zhǔn)或登記后才能取得物權(quán)。例如國有土地使用權(quán)出讓的，在簽訂土地使用權(quán)出讓合同并且支付全部土地使用權(quán)出讓金之后，還必須經(jīng)依法登記，領(lǐng)取土地使用權(quán)證，才能取得土地使用權(quán)，此登記具有生效效力。但是，對于農(nóng)村土地承包取得的土地經(jīng)營權(quán)，為切實(shí)保護(hù)廣大農(nóng)民的土地權(quán)利，減輕批準(zhǔn)登記可能給農(nóng)民帶來的負(fù)擔(dān)，《土地承包法》第22條明確規(guī)定“承包方自承包合同生效時取得土地承包經(jīng)營權(quán)”這就是說，依法簽訂的承包合同一經(jīng)成立，立即產(chǎn)生法律效力，承包方即時取得土地承包經(jīng)營權(quán)，不需要辦理其他批準(zhǔn)、登記手續(xù)�；蛘哒f，土地承包合同是土地承包者賴以行使土地承包經(jīng)營權(quán)的合法有效依據(jù)。

16、【答案】C【解析】《物權(quán)法》第一百八十四條下列財(cái)產(chǎn)不得抵押：（一）土地所有權(quán)；（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但法律規(guī)定可以抵押的除外；（三）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；（四）所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財(cái)產(chǎn)；（五）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財(cái)產(chǎn)。

17、【答案】A【解析】返還原物請求權(quán)是指物權(quán)人要求物權(quán)占有人返還其占有的物的請求權(quán)�！段餀�(quán)法》第二百四十五條規(guī)定“占有人返還原物的請求權(quán)，自侵占發(fā)生之日起一年內(nèi)未行使的，該請求權(quán)消滅”。

18、【答案】A【解析】按照債的設(shè)定及其內(nèi)容是否允許當(dāng)事人自由決定，債可以分為法定之債和意定之債。這種分法是債的分類中的最基本的分法。意定之債，是指特定的當(dāng)事人之間的特定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的發(fā)生、內(nèi)容等都是根據(jù)當(dāng)事人自己的自由意思來決定的債。最典型的意定之債是合同之債。法定之債，是指債的發(fā)生、內(nèi)容都是由法律予以規(guī)定的債，如侵權(quán)行為之債、不當(dāng)?shù)美�之債、無因管理之債。

19、【答案】D【解析】無因管理，是沒有法定或者約定義務(wù)，為避免造成損失（損失即包括自己也包括他人，或者僅為他人）,主動管理他人事務(wù)或?yàn)樗�人提供服�?wù)的行為。

無因管理必須滿足三個要件：1.無因管理是管理他人事務(wù)的行為。2.無因管理必須是為了他人的利益。3.管理人管理他人事務(wù)無法律上的義務(wù)。誤將他人的牛當(dāng)自家的飼養(yǎng)，將他人拋棄的病羊領(lǐng)回家飼養(yǎng)，管理人的管理的出發(fā)點(diǎn)并不是為他人利益服務(wù)出發(fā)。盡管最終導(dǎo)致他人獲益，也因其本意是為了自己利益，導(dǎo)致無因管理不成立，此處，應(yīng)當(dāng)為誤信管理。無因管理是沒有法定或約定的義務(wù)，為避免造成損失，主動管理他人事務(wù)的行為。參加志愿者活動不一定是為避免造成損失，不符合定義。

20、【答案】B【解析】：合同解除權(quán)就是合同當(dāng)事人依照合同約定或法律規(guī)定享有的解除合同的權(quán)利，它的行使直接導(dǎo)致合同權(quán)利義務(wù)消滅的法律后果。因不可抗力不能實(shí)現(xiàn)合同目的的是《合同法》第94條的規(guī)定，單方當(dāng)事人行使合同法定解除權(quán)的五種情形之一。

21、【答案】B【解析】債的消滅，也稱債的終止，是指債權(quán)人和債務(wù)人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不復(fù)存在的法律現(xiàn)象。債的消滅的原因主要有：

（一）清償。清償，亦即履行，是指債務(wù)人按照法律的規(guī)定或者合同約定向債權(quán)人履行義務(wù)。債務(wù)人清償了債務(wù)，債權(quán)人的權(quán)利實(shí)現(xiàn)，債的目的達(dá)到，債當(dāng)然消滅。

（二）抵銷。抵銷，是指二人互負(fù)債務(wù)時，各以其債權(quán)以充當(dāng)債務(wù)之清償，而使其債務(wù)與對方的債務(wù)在對等額內(nèi)相互消滅。抵銷依其產(chǎn)生根據(jù)的不同，可分為法定抵銷和合意抵銷。

（三）提存。提存，是指債務(wù)人于債務(wù)已屆履行期時，將無法給付的標(biāo)的物交提存機(jī)關(guān)，以消滅債務(wù)的行為。

（四）免除。免除，是指債權(quán)人放棄債權(quán)，從而解除債務(wù)人所承擔(dān)的義務(wù)的單方行為。

（五）混同�；焱�，是指債權(quán)與債務(wù)同歸于一人，而使債的關(guān)系消滅的事實(shí)。

（六）債務(wù)更新。債務(wù)更新，又稱為債務(wù)更改，債務(wù)更替，是指當(dāng)事人雙方以成立新債務(wù)而使舊債務(wù)消滅的法律行為。B項(xiàng)符合抵銷情形。

22、【答案】B

【解析】根據(jù)《合同法》第四十條的規(guī)定：格式條款凡是具備合同絕對無效條件之一的，一律無效;凡是規(guī)定造成對方人身傷害而予以免責(zé)的，規(guī)定因故意或重大過失給對方造成財(cái)產(chǎn)損失而予以免責(zé)的條款的一律無效;凡是免除提供格式條款一方當(dāng)事人主要義務(wù)，排除對方當(dāng)事人主要權(quán)利的，一律無效。B項(xiàng)符合無效情形。

23、【答案】A【解析】按照合同法第251條的規(guī)定，承攬包括加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗(yàn)等工作，因而也就有相應(yīng)類型的合同。

24、【答案】B【解析】根據(jù)《合同法》第115條“給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金，收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金�！�

25、【答案】B【解析】重婚是指有配偶的人又與他人登記結(jié)婚的違法行為，或者明知他人有配偶而與他人登記結(jié)婚的違法行為。根據(jù)《婚姻法》第十條的規(guī)定，重婚是婚姻無效的情形之一。

26、【答案】D【解析】可撤銷婚姻，是指當(dāng)事人因意思表示不真實(shí)而成立的婚姻，或者當(dāng)事人成立的婚姻在結(jié)婚的要件上有欠缺，通過有撤銷權(quán)的當(dāng)事人行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)發(fā)生法律效力的婚姻關(guān)系失去法律效力。 《婚姻法》第十一條：因脅迫結(jié)婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院請求撤銷該婚姻。受脅迫的一方撤銷婚姻的請求，應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當(dāng)事人請求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起一年內(nèi)提出。

27、【答案】D【解析】 隱私是指一個自然人擁有的與社會公共生活無關(guān)的個人生活的信息和個人生活的資料，如一個人的身高、體重、年齡、三圍、飲食愛好、收入、性關(guān)系史等，而在這之中有關(guān)的個人生活信息和個人生活資料稱為隱私，是隱私的核心之部分。

28、【答案】D【解析】自然血親的父母子女關(guān)系是基于子女出生的法律事實(shí)而在子女與父母親之間形成的法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，又稱為親子關(guān)系。 《中華人民共和國憲法》和《中華人民共和國婚姻法》以及其他的法律、行政法規(guī)沒有對聲明斷絕父母子女關(guān)系作出具體的規(guī)定，因此，聲明繼絕父母子女關(guān)系沒有法律依據(jù)，依法不受法律保護(hù)。

29、【答案】D【解析】自然血親只能因一方死亡而終止，任何人為的原因都不能引起自然血親關(guān)系的消滅。即使子女被他人收養(yǎng)，其法律后果也只是終止了生父母子女間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，他們之間的血緣聯(lián)系并不消滅。

30、【答案】B【解析】遺產(chǎn)是公民死亡時遺留的個人合法財(cái)產(chǎn)。租賃的汽車不是公民死亡時遺留的個人合法財(cái)產(chǎn)。

30、【答案】A【解析】.《繼承法》第25條規(guī)定，繼承開始后，繼承人放棄集成的，應(yīng)當(dāng)在遺產(chǎn)處理前，作出放棄的表示。沒有表示的，視為接受繼承。受遺贈人應(yīng)當(dāng)在知道受遺贈后兩個月內(nèi)，作出接受或者放棄手遺贈的表示。到期沒有表示的，視為放棄受遺贈。

32、【答案】D【解析】：《繼承法》第十八條 下列人員不能作為遺囑見證人：（一）無行為能力人、限制行為能力人；（二）繼承人、受遺贈人；（三）與繼承人、受遺贈人有利害關(guān)系的人。根據(jù)法律規(guī)定：被繼承人的子女、配偶、父母不可以當(dāng)遺囑見證人。

33、【答案】D【解析】共同危險行為是指數(shù)人共同實(shí)施危及他人人身安全的行為并造成損害結(jié)果，而實(shí)際侵害行為人又無法確定的侵權(quán)行為。 共同危險行為成立后，雖然真正侵害行為人只能是其中一人或一部分人，但如果無法確定誰是真正的侵害行為人，共同實(shí)施危險行為的數(shù)人承擔(dān)連帶責(zé)任。

34、【答案】D【解析】《侵權(quán)責(zé)任法》第五十一條規(guī)定：“以買賣等方式轉(zhuǎn)讓拼裝或者已達(dá)到報(bào)廢標(biāo)準(zhǔn)的機(jī)動車，發(fā)生交通事故造成損害的，由轉(zhuǎn)讓人和受讓人承擔(dān)連帶責(zé)任�！备鶕�(jù)第五十一條的規(guī)定，以買賣、贈予等方式轉(zhuǎn)讓拼裝或已達(dá)到報(bào)廢標(biāo)準(zhǔn)的機(jī)動車發(fā)生道路交通事故致?lián)p的，適用無過錯責(zé)任原則，并且沒有法定免責(zé)事由。由于保險公司不會對拼裝或已達(dá)報(bào)廢標(biāo)準(zhǔn)的機(jī)動車進(jìn)行交強(qiáng)險的承保，轉(zhuǎn)讓人和受讓人應(yīng)當(dāng)直接就全部損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

35. 【答案】C

【解析】《侵權(quán)責(zé)任法》第四十一條：因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的，生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。第四十二條：因銷售者的過錯使產(chǎn)品存在缺陷，造成他人損害的，銷售者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。第四十三條 因產(chǎn)品存在缺陷造成損害的，被侵權(quán)人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者請求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷售者請求賠償。

二、簡答題：第36~38小題，每小題10分，共30分。請將答案寫在答題卡指定位置的邊框區(qū)域內(nèi)。

36. 簡述遺囑的有效條件。

答: 所謂遺囑是指遺囑人生前在法律允許的范圍內(nèi)，按照法律規(guī)定的方式對其遺產(chǎn)或其他事務(wù)所作的個人處分，并于遺囑人死亡時發(fā)生效力的法律行為。遺囑共有以下幾個特征：遺囑是單方法律行為；遺囑人必須具備完全民事行為能力

；設(shè)立遺囑不能進(jìn)行代理；緊急情況下，才能采用口頭形式；遺囑是遺囑人死亡時才發(fā)生法律效力的行為。有效的遺囑必須具備如下條件：

(一)遺囑人必須要有完全民事行為能力。《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見》第四十一條規(guī)定：“遺囑人立遺囑時必須有行為能力。無民事行為能力的人所立的遺囑，即使其本人后來有了行為能力， 仍屬無效遺囑。遺囑人立遺囑時有行為能力，后來喪失了行為能力，不影響遺囑的效力�！被加忻@、啞、盲等生理缺陷而無精神病的成年人，他們是有完全行為能力的，因此他們也可以立遺囑。

(二)遺囑人所立的遺囑必須是其真實(shí)意思表示。意思表示不真實(shí)具體體現(xiàn)在如下幾種情況中：1、脅迫遺囑人所立的遺囑;2、欺騙遺囑人所立的遺囑;3、被非遺囑人假造的遺囑;4、被篡改的遺囑;5、遺囑人在神志不清的狀態(tài)下所立的遺囑。 《中華人民共和國繼承法》第二十二條第二、三、四款規(guī)定：“遺囑必須表示遺囑人的真實(shí)意思，受脅迫、欺騙所立的遺囑無效。偽造的遺囑無效。遺囑被篡改的，篡改的內(nèi)容無效�！�

(三)遺囑人對遺囑所處分的財(cái)產(chǎn)必須是有處分權(quán)的。在現(xiàn)實(shí)生活中，常見到丈夫立遺囑不經(jīng)妻子同意便處分了全部夫妻財(cái)產(chǎn)，另外，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見》第三十九條規(guī)定：“遺囑人生前的行為與遺囑的意思表示相反， 而使遺囑處分的財(cái)產(chǎn)在繼承開始前滅失、部分滅失或所有權(quán)轉(zhuǎn)移、部分轉(zhuǎn)移的，遺囑視為被撤銷或部分撤銷。

(四)遺囑的內(nèi)容必須合法。內(nèi)容不合法的遺囑主要有三個情況：1、遺囑取消了缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人的繼承權(quán)。2、遺囑沒有為胎兒保留必要的繼承份額。3、遺囑內(nèi)容違反其他法律。

37、簡述人身權(quán)的概念和分類。

答：人身權(quán)又稱人身非財(cái)產(chǎn)權(quán)利，是民事主體依法享有的與其人身不可分離的，以特定精神利益為內(nèi)容的民事權(quán)利。人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)都是民事權(quán)利，具有民事權(quán)利的共同特征。但人身權(quán)與財(cái)產(chǎn)權(quán)相比較，又具有自身的法律特征：人身權(quán)與人身緊密聯(lián)系，具有不可分離性；人身權(quán)沒有直接的財(cái)產(chǎn)內(nèi)容，是一種非財(cái)產(chǎn)權(quán)；人身權(quán)雖無直接的財(cái)產(chǎn)內(nèi)容，但它與財(cái)產(chǎn)權(quán)又有著密切聯(lián)系；人身權(quán)為絕對權(quán)。

按照人身權(quán)的主體不同，可將人身權(quán)分為自然人的人身權(quán)與法人、其他組織的人身權(quán)。

法人、其他組織與自然人雖然都具有民事主體資格，但法人、其他組織畢竟是社會組織而不同于自然人，這就決定了法人、其他組織的人身權(quán)與自然人的人身權(quán)有其共性，又有其特殊性。

1.法人、其他組織作為一種社會組織，不享有與生命密切相關(guān)的人身權(quán)，如生命權(quán)、健康權(quán)、肖像權(quán)、婚姻自主權(quán)等。

2.法人、其他組織的人身權(quán)一般來說與物質(zhì)利益有較為密切的聯(lián)系，尤其是企業(yè)法人，其人身權(quán)在很大程度上是一種無形資產(chǎn)，其本身就是一筆難以計(jì)量的財(cái)富。企業(yè)法人、合伙的某些人身權(quán)如名稱權(quán)，既是人身權(quán)又是財(cái)產(chǎn)權(quán)。

3.由于法人、其他組織的某些人身權(quán)又是財(cái)產(chǎn)權(quán)，因而法人、其他組織的某些人身權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓。如《民法通則》第99條規(guī)定，企業(yè)法人、個人合伙的名稱權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓。

4.正因法人、其他組織的人身權(quán)具有上述特點(diǎn)，決定了對法人、其他組織的人身權(quán)的侵害，往往只會給法人、其他組織造成財(cái)產(chǎn)上的損害。盡管有時也可能造成非財(cái)產(chǎn)損害，但這種非財(cái)產(chǎn)損害也僅指除精神損害以外的非財(cái)產(chǎn)損害。法人、其他組織作為一種社會組織，不可能產(chǎn)生精神損害。

根據(jù)人身權(quán)的客體不同，可將人身權(quán)分為人格權(quán)和身份權(quán)。

1、人格權(quán)是指作為民事主體必須具備的、以人格利益為客體的、并為法律所承認(rèn)和保護(hù)的民事權(quán)利。人格權(quán)包括：生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名稱權(quán)、名譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)等。

2、身份權(quán)是指民事主體基于某種特定的身份而依法享有的以身份利益為客體的一種民事權(quán)利。身份權(quán)包括：親權(quán)、配偶權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、親屬權(quán)等。

38.簡述違約責(zé)任的承擔(dān)方式。

答：違約責(zé)任的形式，即承擔(dān)違約責(zé)任的具體方式。對此，民法通則第111條和合同法第107條做了明文規(guī)定。合同法第107條規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。據(jù)此，違約責(zé)任有三種基本形式，即繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施和賠償損失。當(dāng)然，除此之外，違約責(zé)任還有其他形式，如違約金和定金責(zé)任。

（1 ）支付違約金。違約金：指合同當(dāng)事人在合同中約定的，在合同債務(wù)人不履行或不適當(dāng)履行合同義務(wù)時，向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付的一定數(shù)額的金錢�！逗贤�法》第116條：當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款�！逗贤�法》第 114 條第 3 款：當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。

（2）損害賠償。損害賠償：是指因合同一方當(dāng)事人的違約行為而給對方當(dāng)事人造成財(cái)產(chǎn)損失時，違約方向?qū)Ψ疆?dāng)事人所作的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。范圍：包括直接損失和間接損失，但不包括非財(cái)產(chǎn)損失，即精神損害�！睹穹ㄍ▌t》第113條：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。經(jīng)營者對消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（雙倍返還））限制規(guī)則：合同預(yù)見規(guī)則、減輕損害規(guī)則、損益同銷規(guī)則�！逗贤�法》第119條 當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。

（3 ）繼續(xù)履行。繼續(xù)履行：是指由法院或仲裁機(jī)關(guān)作出要求實(shí)際履行的判決或下達(dá)特別履行命令，強(qiáng)迫債務(wù)人在指定期限內(nèi)履行合同債務(wù)。《民法通則》第110條：當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：法律上或者事實(shí)上不能履行；債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高；債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。）

（4）其他補(bǔ)救措施。修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報(bào)酬�！睹穹ㄍ▌t》第111條：質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。

賠償損失�！睹穹ㄍ▌t》第112條：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失.

三、論述題：第39小題，20分。請將答案寫在答題卡指定位置的邊框區(qū)域內(nèi)。

39.論述債的概念和債的發(fā)生原因。

答：法律上的債，是指特定當(dāng)事人之間得請求為特定行為的法律關(guān)系。我國《民法通則》第 84條規(guī)定："債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。享有權(quán)利的人是債權(quán)人，負(fù)有義務(wù)的人是債務(wù)人。"債權(quán)人有權(quán)請求債務(wù)人按照合同的約定或法律的規(guī)定履行其義務(wù)；債務(wù)人有義務(wù)按照合同的約定或者法律的規(guī)定為特定行為以滿足債權(quán)人的請求。

債是一種民事法律關(guān)系。

債是民事主體之間以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的法律關(guān)系，因而是受國家法律保護(hù)的。不具有法律屬性，不是由法律保護(hù)的非以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的關(guān)系，不屬于債。如所謂的"人情債"即不為法律上的債。

債是特定當(dāng)事人之間的法律關(guān)系。法律關(guān)系有發(fā)生在特定人與不特定人之間的，有發(fā)生在特定人與特定人之間的。債是發(fā)生于特定當(dāng)事人之間的法律關(guān)系，即債的主體各方均須為特定人。債區(qū)別于其他法律關(guān)系的根本特征在于債是特定當(dāng)事人間的關(guān)系，因而債為相對的法律關(guān)系。��

債是特定當(dāng)事人間得請求為特定行為的法律關(guān)系。債作為一種特定人間的法律關(guān)系，以當(dāng)事人間得請求為特定行為為內(nèi)容，因而債是以請求權(quán)為特征的一種法律關(guān)系。當(dāng)事人間得請求為的特定行為是一種會給當(dāng)事人常來財(cái)產(chǎn)利益的行為，又稱為給付，因而債屬于財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系�？梢�，法律上的債不僅僅指給付金錢，其他諸如當(dāng)事人間得請求提供勞務(wù)、交付貨物、移轉(zhuǎn)權(quán)利等的法律關(guān)系也為債。��

債是按照合同或者法律規(guī)定而發(fā)生的法律關(guān)系。法律上的債既可因合同發(fā)生，也可因法律規(guī)定而發(fā)生，因而其有極廣的適用范圍，而不單指基于當(dāng)事人約定而發(fā)生的法律關(guān)系。

債的發(fā)生原因，又稱債的發(fā)生根據(jù)。因?yàn)槿魏畏�律關(guān)系的發(fā)生、變更和終止都是以一定的法律事實(shí)為根據(jù)的，所以債的發(fā)生原因也就是引起債的關(guān)系產(chǎn)生的法律事實(shí)。��

債的發(fā)生原因依其是否依當(dāng)事人自己的意思而發(fā)生的，而分為法律行為和法律規(guī)定�；�于法律行為發(fā)生的債通常稱為意定之債，基于法律規(guī)定而發(fā)生的債通常稱為法定之債。在各國法上，可發(fā)生債的法律事實(shí)主要有合同、不當(dāng)?shù)美�、無因管理、侵權(quán)行為及其他。

（1）合同。合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同依法成立后，即在當(dāng)事人間產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，因此合同是債的發(fā)生根據(jù)。合同之債是當(dāng)事人在平等基礎(chǔ)上自愿設(shè)定的，它是民事主體主動參與民事活動，積極開展各種經(jīng)濟(jì)交往的法律表現(xiàn)。同時，只有依法成立的合同才能產(chǎn)生合同之債，合同之債媒介著正常的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系，維護(hù)著正常的經(jīng)濟(jì)秩序。所以，合同之債在社會經(jīng)濟(jì)生活中占有重要的地位，合同是最常見的、最主要的債的發(fā)生原因。

（2）無因管理。無因管理，是指沒有法定的或約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而對他人的事務(wù)進(jìn)行管理或者服務(wù)的行為。因無因管理行為雖違反禁止干預(yù)他人事務(wù)的原則，但卻是一種有利于本人，有利于社會的互助行為，所以法律為鼓勵這一行為而賦予其阻卻違法性。無因管理一經(jīng)成立，管理人與本人間也就發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，管理人有權(quán)請求本人償還管理所支出的必要費(fèi)用，本人有義務(wù)償還。無因管理為法律規(guī)定的債的發(fā)生原因。因無因管理所產(chǎn)生的債稱為無因管理之債。

（3）不當(dāng)?shù)美�。不�?dāng)?shù)美�是指沒有合法根據(jù)而獲利益而使他人利益受到損害的事實(shí)。因?yàn)椴划?dāng)?shù)美�是社會�?jīng)濟(jì)生活中出現(xiàn)的一種不正�，F(xiàn)象，在社會生活中任何人不得無合法根據(jù)地取得利益而致他人損害，因此，依法律規(guī)定，取得不當(dāng)利益的一方當(dāng)事人應(yīng)將其所取得的利益返還給受損失的一方，受損失一方當(dāng)事人有權(quán)請求取得利益的一方返還其不當(dāng)?shù)玫降睦�益。因此，不�?dāng)?shù)美麨閭�的發(fā)生原因，基于不當(dāng)?shù)美�而產(chǎn)生的債稱為不當(dāng)?shù)美�之債�?/p>

（4）侵權(quán)行為。侵權(quán)行為是指不法地侵害他人的合法權(quán)益應(yīng)負(fù)民事責(zé)任的行為。在民事活動中民事主體的合法權(quán)益受法律的保護(hù)，任何人都負(fù)有不得非法侵害義務(wù)。行為人不法侵害他人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利或人身權(quán)利的，應(yīng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。受侵害的當(dāng)事人一方有權(quán)請求侵害人賠償損失，侵害人則負(fù)有賠償損失的義務(wù)。因此，因侵權(quán)行為的實(shí)施在受害人與侵害人間形成債權(quán)債務(wù)關(guān) 系，侵權(quán)行為也是債的發(fā)生原因。因侵權(quán)行為而發(fā)生的債稱為侵權(quán)行為之債，也有的稱為損 害賠償之債。但損害賠償之債較侵權(quán)行為之債的范圍更廣，因違反合同等而發(fā)生的損害賠償 之債也為損害賠償之債，卻不屬于侵權(quán)行為之債。

（5）其他原因。合同、無因管理、不當(dāng)?shù)美�、侵�?quán)行為是債的發(fā)生的主要原因，除此以外，其他的法律事實(shí)也會引起債的發(fā)生。例如，拾得遺失物會在拾得人與遺失物的所有人之間產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系；因防止、制止他人合法權(quán)益受侵害而實(shí)施救助行為，會在因?qū)嵤┬袨槭軗p害的受損人與受益人間產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系；因遺贈會在受贈人與遺囑執(zhí)行人間產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系；因締約過失，會在締約當(dāng)事人間產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

四、案例分析題：第40~41小題，每小題15分，共30分。請將答案寫在答題卡指定位置的邊框區(qū)域內(nèi)。

40．（1）問：唐某與甲商場之間的買賣合同效力如何？為什么？

【答案】變更或撤銷。最高人民法院《民通意見》第71條規(guī)定：行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認(rèn)識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解�！逗贤�法》第54條規(guī)定：因重大誤解訂立的合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷合同。本案中，當(dāng)事人因?qū)��?biāo)的物的價格的認(rèn)識錯誤而實(shí)施的商品買賣行為。這一錯誤不是出賣人的故意造成，而是因疏忽標(biāo)錯價簽造成，這一誤解對出賣人造成較大的經(jīng)濟(jì)損失。所以，根據(jù)本案的情況，符合重大誤解的構(gòu)成要件，應(yīng)依法認(rèn)定為屬于重大誤解的民事行為。

（2）甲商場是否有權(quán)要求唐某退貨或初中價款？為什么？

【答案】有權(quán)�？勺兏�、可撤銷合同被依法撤銷后，自始沒有法律約束力(《合同法》第56條)，即自合同成立之日起就是無效的，而不是從被撤銷之時起無效。一旦合同被撤銷，合同關(guān)系不復(fù)存在，原合同對當(dāng)事人不再具有任何約束力，當(dāng)事人也不得基于原合同而主張任何權(quán)利或享受任何利益。

因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還。不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。(《合同法》第58條)。

商場若行使撤銷權(quán)可以撤銷買賣合同,要求唐某退貨；商場若行使變更權(quán)，則可以要求唐某補(bǔ)足價款。

41. （1）問：銀行是否對該汽車享有抵押權(quán)？為什么？

【答案】銀行對該汽車不享有抵押權(quán)。根據(jù)我國《物權(quán)法》180規(guī)定：交通運(yùn)輸工具可以抵押。《物權(quán)法》第188條規(guī)定：交通運(yùn)輸工具的動產(chǎn)抵押，應(yīng)當(dāng)向抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記。抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。因該車未辦理抵押登記，故銀行不享有抵押權(quán)。

（2）銀行是否有權(quán)對該8萬元主張權(quán)利？為什么？

【答案】有權(quán)。因?yàn)殂y行和劉某之間簽訂的抵押合同合法有效，雖然抵押權(quán)未成立，但債權(quán)是成立的，銀行可以依該合同向劉某主張?jiān)?萬元的賠償款為銀行所有。

來源：祖華教育